Верховный суд вынес прецедентное решение в пользу бизнеса по вопросу о том, нужно ли удерживать налог на проценты по займам между сестринскими российскими компаниями, если они переквалифицированы в дивиденды

Фото: Екатерина Кузьмина / РБК

16 марта судебная коллегия по экономическим делам Верховного суда вынесла определение по делу Новой табачной компании, которая в течение года и девяти месяцев пыталась оспорить решение о доначислении налогов, и встала на сторону бизнеса. Решение опубликовано в картотеке судебных дел 17 марта. Представляющий интересы компании в суде старший юрист адвокатского бюро Jus-Aureum Никита Щербаков говорит, что это прецедент. До этого отсутствовала судебная практика на уровне высшего суда по вопросу переквалификации заемщиком процентов по контролируемой задолженности в дивиденды в том случае, когда они выплачиваются российскому, а не непосредственно иностранному кредитору. В ФНС воздержались от комментариев — «до окончания всех судебных мероприятий», сказал РБК представитель службы.

В чем суть дела

Новая табачная компания (входит в группу крупнейшего в стране табачного дистрибьютора «Мегаполис») просила Московский арбитражный суд признать недействительным решение межрегиональной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам, которая доначислила компании недоимку по налогу на прибыль за 2011 год в 79,9 млн руб. (плюс пени и штраф на 29 млн руб.) и по налогу на прибыль с доходов иностранных организаций за тот же год в 80,7 млн руб. (плюс пени и штраф на 37,4 млн). Основным собственником Новой табачной компании являлось ЗАО «ТК «Мегаполис», подконтрольное кипрской Megapolis Holdings (Overseas) Limited. Новая табачная компания выплачивала заем «Мегаполису». Заем, как следует из решения суда первой инстанции, «Мегаполис» выдал из кредита, полученного в Сбербанке, а не от своей материнской компании.

По первому эпизоду инспекция сочла неправомерным отнесение компанией на расходы сумм, которые она выплачивала в качестве процентов по займу. Российские заемщик и кредитор были связаны друг с другом в проверяемый период — были сестринскими, поясняет РБК Никита Щербаков. При этом компания-заемщик обладала отрицательным собственным капиталом, а доля корпоративного участия кипрской материнской компании в ней превышала 20%.

Налоговики сочли, что эта задолженность подпадает под правила так называемой тонкой капитализации: если сумма займов от кредитора в три раза превышает размер чистых активов заемщика, то платежи по займам могут быть переквалифицированы в дивиденды — соответственно, по ним будут доначислены налоги. При помощи правил тонкой капитализации налоговые службы пытаются пресечь вывод прибыли из России через займы иностранных компаний российским подразделениям (платежи по таким займам не облагаются налогами).

По второму эпизоду инспекция переквалифицировала проценты, выплаченные «Мегаполису», в дивиденды кипрской компании и посчитала возможным взыскать с заемщика недоимку по налогу на прибыль с доходов иностранных организаций. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда рассматривала только второй из названных эпизодов.

Прецедент

Программа развития РБК Pro Лидерство: первый навык Новое лидерство: как управлять бизнесом в условиях неопределенности Сила окружения: как лидеру расти вместе с командой Словарик диктатора: какие 6 фраз выдадут авторитарного управленца Психология в бизнесе: 6 типов деструктивного руководства Руководитель, от которого не уходят: как заслужить лояльность подчиненных Рост пирога. Как великие компании достигают целей и получают прибыль

Почему коллегия ВС встала на сторону компании, в то время как нижестоящие суды в апелляции подтверждали выводы налоговой службы, пока неизвестно. Мотивировочная часть решения еще не опубликована.

Основным аргументом могло стать то, что, когда налоговики принимали решение о том, что российская компания должна уплатить налог «в режиме дивидендов» с процентов, выплачиваемых российскому кредитору, это приводило к двойному налогообложению, не исключает Щербаков. Такое же предположение выдвигает и старший менеджер отдела налогового и юридического консультирования КПМГ Николай Симоянов.

Российский Налоговый кодекс не содержит каких-либо норм, исключающих из дохода российского кредитора те суммы процентов, которые заемщик должен приравнять к дивидендам иностранной организации. В связи с этим одна и та же сумма процентов будет обложена налогом дважды. Во-первых, как доход российского кредитора, а во-вторых, как дивиденды иностранной компании, контролирующей задолженность, поясняет Щербаков.

Опрошенные РБК налоговые юристы и консультанты называют решение коллегии ВС крайне важным, поскольку оно может стать для судов нижестоящих инстанций примером и внесет ясность по этому вопросу для бизнеса.

«Верховный суд поставил окончательную точку в давнем споре о том, нужно ли удерживать налог на переквалифицированные в дивиденды процентные выплаты, если платежи по займам осуществлялись между двумя российскими компаниями. Раньше на этот счет имелись противоречивые разъяснения Минфина, однако в итоге министерство признало, что такой обязанности у налогоплательщиков нет, — говорит старший юрист по международному налогообложению «Гольцблат БЛП» Артем Торопов. — Теперь эту позицию, с которой изначально не согласились налоговые органы и суды апелляционной и кассационной инстанций, также поддержал и Верховный суд. Решение должно снять указанную неопределенность для бизнеса».

Тренд негативный

В целом, как отмечают налоговые юристы и консультанты, по делам о тонкой капитализации уже сложилась негативная для компаний судебная практика. В частности, по отнесению процентов на расходы — с момента принятия постановления президиума ВАС по делу угольной компании «Северный Кузбасс» в 2011 году (см. врез ниже).

В прошлые годы речь шла о сотнях дел по применению этих правил в целом, и до настоящего времени суды в подавляющем большинстве случаев вставали на сторону налоговых органов, за редкими исключениями, говорит Щербаков. Можно говорить о росте количества судебных дел по данному вопросу, которые решаются преимущественно в пользу налоговых органов. Очевидно, что налоговики будут использовать это обстоятельство в свою пользу при проведении очередных налоговых проверок, полагает и Николай Симоянов из КПМГ.

Налоговые органы активнее используют возможность получения информации из иностранных юрисдикций для подтверждения факта наличия контролирующей компании. А суды активнее принимают в качестве доказательств информацию из открытых источников, в том числе из корпоративной отчетности международных холдингов, добавляет он.

Громкие дела о тонкой капитализации

Компания «Северный Кузбасс» получила заем у своего акционера — компании «Северсталь Ресурс». В 2008 году «Северный Кузбасс» купила компания ArcelorMittal, права по займу перешли люксембургской ArcelorMittal Finance. Налоговики сочли, что предприятие незаконно уменьшало на проценты по займам доналоговую прибыль, поскольку заем у аффилированной структуры более чем втрое превышал чистые активы «Северного Кузбасса», и доначислили 159 млн руб. налога на прибыль и пеней.

Компании «Нарьянмарнефтегаз» налоговые органы доначислили 150 млн руб. налога на прибыль, пеней и штрафа за 2006–2007 годы. У компании, согласно решениям судов, на конец 2007 года был долг в $1,4 млрд от структур ConocoPhillips. Суды согласились с требованием налоговиков уменьшить убытки компании на 3,65 млрд руб., выплаченных по займам «дочке» ConocoPhillips, и переквалифицировать такие платежи в дивиденды.

Компании «Юнайтед Бейкер Псков» налоговики доначислили налог на прибыль с суммы процентов по двум займам люксембургской компании Kellog Lux II SARL на 51,249 млн руб. и 48,209 млн руб., а также переквалифицировали проценты, выплаченные по этим договорам, в дивиденды и доначислили налог на прибыль на 12,722 млн руб. за 2009–2010 годы люксембургской Kellog Lux II SARL и пени на 3,146 млн руб.

Кроме того, в феврале были внесены изменения в законодательство, регулирующие вопросы применения правил тонкой капитализации (президент Владимир Путин подписал закон 15 февраля этого года). Эти изменения вступают в силу с 1 января 2017 года, и их можно трактовать как ужесточение.

Исходя из положений закона, теперь правила тонкой капитализации будут распространяться на займы взаимозависимых компаний, в том числе речь идет не только о долговых обязательствах между двумя российскими компаниями, но и в случае если одна поручается по кредитам другой.

Кроме того, закон напрямую закрепляет право суда признать контролируемой непогашенную задолженность российской организации по долговым обязательствам перед компанией, формально независимой с ней, если судом будет установлено, что конечной целью являлась выплата в адрес иностранного лица и его взаимозависимым лицам. Но при этом уточняется, в каком случае задолженность между двумя российскими компаниями не признается контролируемой, в случае если процентный доход не выплачивается материнской иностранной компании. В законе это решается через проверку отсутствия сопоставимых долгов российской компании перед иностранной компанией. «В этом смысле федеральный закон добавил ясности, и это следует рассматривать, скорее, в положительном ключе», — полагает Щербаков.

Верховный суд создал важный для бизнеса налоговый прецедент